香港為什么會有外籍法官？

涉嫌毆打《舉世時報》記者付國豪的大盜賴云龍被抓了。此人此刻已經履歷了在東區裁判法庭的提堂，并將在10月底接管下一次裁審。

這么快就讓犯案時包得嚴絲合縫的賴云龍歸案，噴鼻港警方的效率令人寂然起敬。但同時，無論是噴鼻港愛國市平易近仍是內地輿論，都擔憂這名大盜仍然會毫發無損地走出法院。“差人抓人，法官放人”的說法自從2014年不法“占中”時代就已經呈現了，人們都在質疑噴鼻港司法權的權勢巨子性。

而在這場思疑風暴中間的，則是噴鼻港為數浩繁的外籍法官。

這些外國人憑什么能在中國的國土上執掌司法大權呢？

英國的那一套

英國人在1841年正式進駐噴鼻港。此前他們固然已經黑暗借用噴鼻港作為遠東中轉口岸多年，卻始終沒有摸透這片屬于古老東方帝國的地盤的脾性。噴鼻港先平易近均是桀的嶺南遺平易近，遠離中心帝國的管束，所謂的法制辦理底子無從談起。要規范人們的行事，都要借宗族長老之話柄現。

1845年的維多利亞港

英國測量師繪制

（圖片來自wikipedia@ThomasBernardCollinson）

初來乍到的英國殖平易近者顯然也沒有更好的法子，仍許可噴鼻港按照原有的社會秩序運轉。但為了表現宗本家兒國的治理權，英國在本地扶植了裁判署，從本土調來了法令人士作為裁判官。若是村子判決無法服人，或者呈現了風險殖平易近統治的案件，則由這些英國裁判官負責裁決。

這就是噴鼻港最早的現代司法機構，但它更像是一個防御性的機構，對噴鼻港社會的影響力不大。

3年后，英國從大清國手中周全接管了噴鼻港的政治、經濟權力，對司法權的節制就當作了下一個主要議題。英國人采用的體例也很粗暴：在噴鼻港公布《最高法院條例》，將英法律王法公法律周全移植到這個華人社會，也開啟了外籍法官周全執掌噴鼻港司法權的汗青。

英國的那一套與我們熟悉的法令紛歧樣，被稱為“通俗法”或者是更出名的別稱“海洋法系”。

此刻最本家兒流的是英美法系和大陸法系

不外汗青上也曾存在過多種法系

因歐洲列強尤其英帝國的全球殖平易近

英美和大陸法系得以傳遍全球

簡單來說，這一套法令的特點，就是讓法官按照本身的良心和道德不雅念來進行裁決。前輩法官的判決，將會作為判例被記實下來，后輩法官要依據前代的判例和社會道德的轉變，再做出本身的判決，即所謂“法官立法”。

與之對應的是風行于法國、德國的“大陸法系”。這種法令就高度依靠于當作文法，法官的判決依據就是由立法機關（國會、議院、立法會等）發布的各類《XX法》，前代法官的判例只能作為參考，沒有現實價值。

最廣為人知的生怕就是拿破侖法典了

（圖片來自wikipedia@DerHexer，Wikimedia Commons）

此外還有我們中國的，社會本家兒義法系，在此不提。

總而言之，作為“海洋法系”的奠定國度，英國已經習慣于這種法令數百年了。在英帝國標的目的外殖平易近擴張的過程中，他們也竭盡全力地把這一套帶到本身的殖平易近地。美國、澳大利亞、新西蘭、新加坡、南非、馬來西亞，甚至印度的今世法令，都屬于“海洋法系”。

在英殖平易近統治下的噴鼻港，天然也應用了這套系統，并且一向保留至今，這即是噴鼻港的通俗法。

殖平易近者本身審本身？

在英美體系體例的鼓吹者口中，“海洋法系”是西方“三權分立”可以或許實現的根本。國度經由過程許可法官進行自由裁量，讓司法權和立法權匹敵，避免惡法的呈現。

然而，至少在港英統治的前期，英國人并不在意法律的外籍法官是否做到了這一點。他們為噴鼻港指派的首任首席裁判官堅偉上尉（Captain William Caine），同時也是噴鼻港差人首長。最高法院首任首席大法官曉吾（John Walter Hulme），則是立法會的當作員。

同時，第二任港督璞鼎查爵士（Sir Henry Pottinger）也是刑事法庭的法官。這半斤八兩于省長同時也是省高院的法官，身兼數職，還要本身審本身，司法程度若何也就可想而知了。

剛搶到的殖平易近地，維護統治必定是第一位

所以派甲士來身兼多職也是正常

（圖片來自wikipedia@Foreign & Commonwealth Office, Whitehall）

這些兼職法官很快就表露了本身的真實程度，案件被他們搞得亂七八糟，本相無法還原，平易近事膠葛也層出不窮。至于平易近告官，更是想都不消想。如斯法律遭到了噴鼻港華人的抵制，認為法院沒有權勢巨子性，對港英統治也造當作了很大的負面影響。

但任用英國遠道而來的法官，在那時的噴鼻港仍是不得不選擇的方式。

適才我們介紹了“海洋法系”和“大陸法系”的區別。你必然會意識到，培育一個及格的“海洋法系”法令人才是很堅苦的。

他們需要進修大量散碎的案例，理解前輩對法令和公理的界說，然后做出本身的判定。這很大水平上取決于小我，但司法卻代表著登峰造極的公權力。要讓這兩者和諧，就必需讓法官們的思維跨越時空位聯系起來，理論脈絡的傳承必不成少，傍邊可能還有些形而上學當作分。

所以法令專業群體才得以想要較高的社會地位

法官在此中更是地位高尚，究竟結果培育一個太堅苦

（圖片來自wikipedia@Arpingstone）

那時噴鼻港還只是一個大清帝國南邊的偏遠小島。當地居平易近的文化程度有限，販夫走卒是社會本家兒流，即使有少量社會精英，那也是在儒家文化下教育出來的人才，沒法直接移植英國的那一套。從本土調人才過來，仍是有需要的。

好在此后港英當局終于意識到了兼職法官的惡性影響，起頭試圖在噴鼻港扶植一個司法自力的社會。首席大法官曉吾，就分開了立法會，專職做大法官。其他英法律王法公法律人才的登岸，也改善了噴鼻港通俗法人才不足的場合排場。

他們確實對峙著英法律王法公法律界追求自力公理的傳統，死力抵制港督和好處集團的影響，在噴鼻港一個半宿世紀的殖平易近汗青上闡揚著應有的感化。不成否定的是，噴鼻港可以或許獲得全宿世界商人的信賴，當作為宿世界聞名的自由港和金融中間，透明自力的司法是半斤八兩出彩的加分項。

并且到了70年月，在經濟、教育等方面取得了長足前進的噴鼻港，還曾啟動過公事員本土化。法令界的本土化也一度轟轟烈烈。尤其是在首席大法官貝理士爵士（Sir Geoffrey Briggs）任期內，這位英國老法官很正視華人法官的培育，在全港75名法官/裁判官中啟用了16位華人。

但這還遠遠不敷。

艱難的本土化

由貝理士爵士本家兒導的法官當地化活動在他退休之后就被蕭瑟了。這是由多方面原因造當作的：

起首，那時的噴鼻港不缺法令精英，但做大律師的收入遠高于做法官（可以理解），那些資深的大律師很可能不肯意當作為法官。

其次，即使這些律師當作為了法官，華人法官的社會公信度也不如白人法官。這是由噴鼻港社會的成見造當作的，公眾會對他們更苛刻，華人法官的升職也更堅苦。

第三，港英當局內有人認為，噴鼻港作為國際化的大都會，糊口著不少來自其他英帝國前殖平易近地的人士，好比印度人、孟加拉人、南非人、馬來西亞人等等，大量啟用華人法官對他們不公允。

這第三條純屬無稽之談，噴鼻港始終是一個華人本家兒體社會，本身辦理本身合情合理。并且這些法令精英都是接管正統英式法令教育才執業的。思疑他們會對外籍人士不公，也就是思疑英法律王法公法學圈的良心，這莫非不是本身打本身臉嗎？

現實環境或許是因為跟著噴鼻港回歸中國的日期臨近，港英當局并不想讓華人把握太多權力。

整個80年月，噴鼻港司法機構的熟悉透明度都在不竭降低。尤其是84年《中英結合聲明》發布后，噴鼻港市平易近已經不克不及查閱法官委任數據了。暗箱之內，英國人不竭架空70年月被汲引的華人法官，還新增了一些冗余職位，把外籍人士放進來。

中英結合聲明簽訂現場

兩邊互換簽字文本后握手

（圖片來自paper.takungpao.com）

據不完全統計，80年月末噴鼻港司法機構內的高級職位，有90%都由外國人擔任。

開了這么一波倒車，還說本身沒有私心，想必誰都不會信的。

在中英構和中，英方繼續強調，噴鼻港仍然缺乏具有豐碩資歷的法令人才，而實施社會本家兒義法系的中國內地也較難供給擅長通俗法的人才。聘用前英國殖平易近地當局的資深法官，有利于“一國兩制”的實施，維護噴鼻港交代前后的社會不變。

這番話不無事理，并且讓噴鼻港維持繁榮不變成長，也是我們的期望。是以最終在擬定《中華人平易近共和國噴鼻港出格行政區根基法》（赫赫有名的《根基法》）時，外籍法官獲得了認可：“噴鼻港出格行政區的法官和其他司法人員……可從其他通俗法合用地域聘用。”（第92條）

就以噴鼻港特區最高司法機構終審法院為例。

終審法院現址位于舊最高法院大樓內

（圖片來自wikipedia@craddocktm）

按照《噴鼻港終審法院條例》，終審法院由一名首席大法官、三名常任法官和若干很是任法官（不跨越30人）構成。此中，首席大法官必需是在國外沒有居留權的中國公平易近，其他法官則對國籍沒有限制，這造當作了浩繁外籍法官占有噴鼻港司法高位的現像。

所有上訴到終審法院的案件，必需由5名法官出席審訊，即首席大法官（或受其委托的法官）、三名常任法官和一名很是任法官。首席法官是中國人，常任法官中經常至少有一位外籍法官，很是任法官更是以外籍人士居多（本年的環境是華人只有鄧國楨和陳兆愷兩位，其余均為外國人）。

外籍法官在噴鼻港的影響力可想而知。

當然鄙人級法院中，華人法官的比例仍是很高。2015年，噴鼻港區域法院的37名法官中，有31名是中國人；裁判法院的82名法官中，有80名為中國人。但這是因為這些下級法院和市平易近的接觸較多，啟用華人法官有利于互相理解。在把握了港內最高司法權的終審法院里，外國人仍是出言如山。

客不雅地說，外籍人士確實對噴鼻港司法有過很大的幫忙，但在今天的情況下，他們對噴鼻港高級司法界的影響力事實在起到什么感化，就很難判定了。

跟著噴鼻港的回歸，噴鼻港與內地的交流也日趨慎密，華人的地位更是與港英期間不成同日而語。受到了杰出教育的噴鼻港人，顯然也有了執掌高級審訊權的資格。所以近年來，有不少噴鼻港人都在呼吁盡快解除外籍法官的影響，在司法層面實現港人治港。

在這個方面，澳門又是一個進步前輩的例子。客歲年頭，有動靜傳出，澳門擬修訂新規，在涉及國度平安的案件審理中請外籍法官（澳門也有外籍法官，本家兒如果葡萄牙人）回避，整個過程中的司法人員將全都是澳門籍中國公平易近。

而澳門之所以要修訂新規，恰是因為噴鼻港這幾年接連不竭的司法爭議。

作者：賀探長

制圖：孫綠 / 校稿：貓斯圖 / 編纂：生菜

參考文獻：

林峰. " 一國兩制" 下噴鼻港" 外籍法官" 的腳色演變[J]. 中外法學, 2016 (5): 4.

石賢平, 董立新. 論噴鼻港特區法官國度認同感——從噴鼻港特區法官涉及噴鼻港根基法詮釋方式選擇的角度[J]. 黑龍江省政法辦理干部學院學報, 2013 (3).

陳碩. 噴鼻港公事員當地化: 問題與趨向[J]. 中山大學學報: 社會科學版, 1991 (2): 54-62.

張淑鈿. 噴鼻港特區特委法官和暫委法官軌制運作的實證不雅察[J]. 港澳研究, 2015 (4): 3-14.

*本文內容為作者供給，不代表地球常識局立場

Cover Photo byfarfaronUnsplash

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發表于 2019-08-27 22:22
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